7月上旬，禪城公安經(jīng)偵大隊(duì)接到舉報(bào)，環(huán)市田邊村一服飾工廠有制假嫌疑。經(jīng)偵大隊(duì)立即成立專案組介入偵查，發(fā)現(xiàn)目標(biāo)工廠規(guī)模較大，成衣運(yùn)往新疆、河南、廣西和廣州等地轉(zhuǎn)銷，部分產(chǎn)品流入網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)。其后，民警調(diào)查該廠生產(chǎn)全為假冒的一線品牌，經(jīng)調(diào)查了解發(fā)現(xiàn)，初步判定該工廠涉嫌制造假冒偽劣品牌服飾。

8月10日，民警突擊涉嫌制假窩點(diǎn)，控制了公司負(fù)責(zé)人楊某及負(fù)責(zé)管理、組長(zhǎng)和班長(zhǎng)等十余名在場(chǎng)人員，繳獲3類假冒偽劣國(guó)際品牌服飾近萬(wàn)套，假冒商標(biāo)標(biāo)識(shí)逾6500個(gè)。此后，楊某等人以涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪被公安機(jī)關(guān)拘捕。

一、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定義

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，是指違反國(guó)家商標(biāo)管理法規(guī)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

二、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的犯罪構(gòu)成要件

( 1）該罪的犯罪主體為一般主體和單位，即任何企業(yè)事業(yè)單位或者個(gè)人假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，情節(jié)達(dá)到犯罪標(biāo)準(zhǔn)的即構(gòu)成本罪。

( 2）該罪侵犯的客體為他人合法的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，以及國(guó)家商標(biāo)管理秩序。

( 3）該罪主觀方面為故意，且以營(yíng)利為目的。過(guò)失不構(gòu)成本罪。

( 4）該罪的客觀方面為行為人實(shí)施了刑法所禁止的假冒商標(biāo)行為，且情節(jié)嚴(yán)重。

三、關(guān)于假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的法律及司法解釋

1.我國(guó)刑法

第二百一十三條未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

第二百二十條單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

2.最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(公通字[2010]23號(hào))

第六十九條 [假冒注冊(cè)商標(biāo)案(刑法第二百一十三條)]未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:(一)非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在三萬(wàn)元以上的;　(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在三萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的;(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

3.最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋[2004]19號(hào))

第一條 未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

(一)非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在三萬(wàn)元以上的;

(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在三萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的;

(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬(wàn)元以上的;

(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在十五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上的;

(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

4.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋[2010]7號(hào))

第一條(第二款) 未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。

5.《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法(2001年修正)》

第五十九條(第一款) 未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。

四、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”的認(rèn)定問(wèn)題

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》(法發(fā)[2011]3號(hào))

名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”?！懊Q”是指國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱，通常即《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類》中規(guī)定的商品名稱?！懊Q不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

認(rèn)定“同一種商品”，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。

 五、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問(wèn)題

具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

（一）改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊(cè)商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；

（二）改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的；

（三）改變注冊(cè)商標(biāo)顏色的；

（四）其他與注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無(wú)差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

六、關(guān)于假冒注冊(cè)商標(biāo)貨值的計(jì)算

一般有四種計(jì)算方法:一是有標(biāo)價(jià)的，直接按標(biāo)價(jià)計(jì)算；二是沒有標(biāo)價(jià)的，如果能查明行為人銷售產(chǎn)品的實(shí)際銷售價(jià)格，則按實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算；三是既沒有標(biāo)價(jià)，又無(wú)法查明行為人的實(shí)際銷售價(jià)格的，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定，鑒定根據(jù)則按照同類假冒商品或正品的市場(chǎng)中間價(jià)計(jì)算；四是在市場(chǎng)上購(gòu)買同類侵權(quán)產(chǎn)品所獲得的相關(guān)價(jià)格憑證或者通過(guò)其他方式獲得的相關(guān)價(jià)格憑證(如從其他案件中發(fā)現(xiàn)的與本案相同的侵權(quán)產(chǎn)品的市場(chǎng)銷售價(jià)格等材料)。 

七、貼牌生產(chǎn)商如何避免商標(biāo)侵權(quán)

“貼牌生產(chǎn)”，國(guó)際上簡(jiǎn)稱“OEM”（Original Equipment Manufacture），其很重要的一項(xiàng)特色在于國(guó)外企業(yè)將其在本國(guó)的注冊(cè)商標(biāo)許可給國(guó)外的生產(chǎn)加工企業(yè)使用，用于貼付給所加工的產(chǎn)品上，如期完成合同約定的義務(wù)。此處因涉及注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的跨國(guó)使用，因而容易造成定牌加工行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的問(wèn)題。

1.生產(chǎn)商是否盡到合理審核注意義務(wù)。生產(chǎn)商要對(duì)委托商的商標(biāo)權(quán)屬進(jìn)行審核，如要求委托商出具相關(guān)商標(biāo)權(quán)證明，或者在世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)網(wǎng)站上查詢其權(quán)利狀況，并且檢查一下國(guó)內(nèi)相關(guān)近似商標(biāo)的注冊(cè)情況，都是證明其合理審查義務(wù)的體現(xiàn)。

 2.和委托商簽訂商標(biāo)權(quán)屬的相關(guān)保證條款，一方面，在訴訟時(shí)，證明自己的審查義務(wù)，降低罰款或侵權(quán)賠償?shù)目赡苄院蛿?shù)額，另一方面，可以向委托商索賠。

3.查明委托產(chǎn)品的銷售區(qū)域。如果產(chǎn)品不在國(guó)內(nèi)銷售，那么最高人民法院在（2014）民提字第38號(hào)民事判決書中認(rèn)為：在委托加工產(chǎn)品上貼附的標(biāo)志，既不具有區(qū)分所加工商品來(lái)源的意義，也不能實(shí)現(xiàn)識(shí)別該商品來(lái)源的功能，故其所貼附的標(biāo)志不具有商標(biāo)的屬性，在產(chǎn)品上貼附標(biāo)志的行為亦不能被認(rèn)定為商標(biāo)意義上的使用行為，因而也就不屬于注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)行為。如果該加工產(chǎn)品出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷，在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)上銷售，那么就有可能涉及商標(biāo)侵權(quán)。需要認(rèn)真核查該商標(biāo)是否有在我國(guó)注冊(cè)？可以在委托加工合同中約定不得在國(guó)內(nèi)銷售合同產(chǎn)品或者責(zé)任由委托方負(fù)全責(zé)。

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